鄭州中外合資企業法定代表人是否一定由董事長擔任

【問題】某中外合資企業，一方為董事長、另一方為副董事長和總經理?，F事長經常不在，影響了公司的正常經營。問：能否使用公司法，由總經理擔任法定代表人？

【答】首先，我們來看新《公司法》是如何規定的，根據《公司法》第十三條規定，公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。從這一點，似乎可以得出，總經理可以擔任法定代表人。

但是，我們要注意到：問題中的主體是中外合資企業，也就是說新《公司法》能否適用？ 新《公司法》第二百一十八條是這樣規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。而《中華人民共和國中外合資經營企業法》 第四條規定：“合營企業的形式為有限責任公司。”，第六條規定：“合營企業設董事會，其人數組成由合營各方協商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。”?！?a href='http://www.jiaruicrafts.com/law/12710.html' title='《中華人民共和國中外合資經營企業法》2016年修訂版（全文）' target='_blank'>中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第三十四條　董事長是合營企業的法定代表人?，F在關鍵問題是，新《公司法》所中的有關外商投資的“法律”規定的，適用其規定。這里的法律是狹義的法律還是廣義的法律，如果是狹義的法律，僅指限定為人大以及常委會通過立法程序制訂的規范性法律文件，而不包括其他諸如行政法規等的規范性法律文件。那么，就不適用《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》的規定，總經理可以擔任法定代表人。如果，是指廣義的法律，那么就包括行政法規等的規范性法律文件，即要受《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》的約束，則總經理不能擔任法定，代表人。筆者傾向于該條所指的法律為狹義的法律。

解決了法律的適用問題，但是，并不意味著總經理一定能夠擔任法定代表人。首先，該合營企業必須修改合營合同和公司章程，而根據《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第三十三條的規定，修改合營合同和公司章程必須經全體董事的同意。也就是說，只要有一個董事不同意，就修改不了，總經理就不能擔任法定代表人。因此，在《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》沒有修改的情況下，要想改變擔任法定代表人的人選是比較難的，除非在重新選舉董事長時，更換董事長的人選才能達到目的。